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法律是调解经济纠纷的调谐器、水平仪

日期:2016-06-27 浏览次数:93
  难度等方面出发,提出该纠纷调解比诉讼对委托人更有利的意见,供委托人参考。但切不可在委托人不理解的情况下硬性迫使委托人接受调解方案。反之,若委托人出于某种原因或利益考虑,自愿要求调解,作为律师也不应该竭力阻止委托人的调解意愿。

  其次,律师确定调解途径,必须在查清基本事实和过错责任的基础上决定。如果基本事实、谁是谁非尚未搞清,就草率确定“非诉”调解,难免要失误。这并不是说委托方过错多就不宜调解,而是说对委托方有多少过错心中要有数。

  再次,律师应通过间接的或直接的方式确切了解纷争的对方是否有进行调解的愿望、意向。如对立情绪严重,即使等待一段时间,也无法心平气和走到一起来,就不宜选择“非诉”调解。

  二、非诉讼调解双方谈判前的准备工作

  在代理“非诉”调解前,律师应做好以下准备工作:1、收集和审查证据村料,要认真审查其真伪和效力。经济纠纷尤其要反复审查经济合同及其履行过程中的信函、传真、电话录音、手机录相、短信、微信往来等;2、全面分析案情,要对纠纷的全部情况进行综合分析研究,尤其是争议发生的时间、地点、过程;双方当事人法定和约定的权利、义务;争议的焦点和各方所持的主要观点和理由;形成纠纷的过错责任应如何承担;有关法定或约定的时效等等,并写成书面材料备查;3、一般情况下可先向对方发律师函,以便投石问路,初步了解对方的态度和意见;4、拟定调解代理意见。调解代理意见是与对方调解谈判的大纲,应力求全面、周密、准确、可行,内容主要包括:对纠纷事件基本事实的陈述;对过错责任的分析意见;阐述代理人对解决纠纷的基本意见,提出调解方案;对答复和辩驳对方可能提出的异议而准备的事实和理由。

  三、谈判的原则和方法

  能够争取到纠纷的双方坐到桌面上来协商,这就如同商场上的交易谈判,既要诚心诚意、心平气和,更要把握好谈判的原则和方法,力求为委托方获得最佳效果。

  要掌握的原则是:1、平等原则。律师作为一方代理人,在调解协调时与对方当事人、代理人地位平等,不应以强弱、过错大小论高低,应当互相尊重,允许充分发表意见;2、自愿原则。律师不得超越代理权限自作主张,调解方案必须是双方当事人的真实意思表示。3、合法原则,律师在谈判中,一切须依法论事,公道处事,切实掌握以法律为调谐器、水平仪的基本原则。

  要掌握的方法和技巧有:1、要求大同存小异。要努力从许多矛盾中找到共识,并逐步扩大共识,缩小分歧,凡是符合平等互利的而又能办到的事情都可以及时确认,谈成一点,确定一点,把分歧较大难以一致的问题放到后面谈。2、要帮助委托方争取权益,“讨价还价,寸利必争”。针对对方提出的协商条件,善于找出其不合法、不合理的方面,以期对方让步放弃一些条件,最终谈拢一个对已方有利、对方又能接受的调解方案。3、有退有进,退中求进。在对方提出或我方发现自己的不利条件时,应诚恳坦率地认可,并作出适当的让步,以便取信于对方。4、合法权益,不能轻易放弃。即使遇到再强硬的对手,我方不能为了和解而放弃原则,放弃已方的合法权益。要运用熟练的法律知识,以精辟的分析力,强大的说服力,使自己的观念逐步为对方所接受,努力争取最有利的和解方案。5、在谈判过程中,因双方的意见确实难统一,应把握时机及时中止调解、避免无谓的浪费。6、在谈判时,应注意在时效范围内进行,特别是在调解涉外经济纠纷时,尤其应当注意时效。如果时效即将届满,律师应当及时要求对方确认延长时效,否则应中止调解,立即提交仲裁或诉讼。

  四、做好非诉讼调解协议和签订和履行

  调解谈判的最终目的是为了解决纠纷,在基本达成一致的基础上,律师应及时地拟就和签订调解协议书。如果说谈判的成败是在桌面上显示律师的水平,那么写好一份调解书则是长久地体现律师的水平。应当注意下列事项:1、内容真实、具体,使人一目了然;文字简练、准确,力求做到通俗易懂,切忌内容和文字含意不清。2、条款完备、周密,该繁则繁,能简则简。手续齐全,该签字的要签字,该盖章的要盖章,切忌草率完事,误了大事。

  履行调解协议,一般情况不会存在问题,但有时也会出现新情况,使对方不愿或不能履行协议。这时代理律师出面协调,就可能有好的转机。律师监督、促成调解协议的履行,尽管不是分内的事,但搞好这项工作,对于扩大律师代理非诉讼调解业务的社会影响,增加律师的服务观念,增加委托方对律师的依赖,都是有益的。

  当前,在全面深化改革,全面推进依法治国的进程中,律师作为司法制度的重要组成部分,调处各类经济纠纷的作用将越来越被社会所认识。我们律师应不负时代的重望,不断努力地开拓这个领域。笔者愿与同行一起努力,共同探索,为律师事业的发展作出自己的贡献。
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